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刑法概要4080-003
五、甲為交通警察,某日於執行勤務時發現乙未戴安全帽、超速且騎乘違法改裝機車。甲攔檢後發現乙為 13 歲 少年,且根本沒有駕駛執照。甲要開單處罰時,乙苦苦哀求,並直接脫下自己手上之限量造型玩具手錶給甲, 希望甲網開一面。甲見該手錶價值不菲且四下無人,默默收下手錶後,告訴乙其違規多項,但願意予其自新 機會,希望其以後不要再犯,便予以放行。試問甲的行為依刑法成立何罪?

【擬答】:

(一)甲收下乙手錶之行為,成立刑法第 122 條第 2 項公務員違背職務收賂罪: 1.刑法第 122 條第 1 項規定,公務員或仲裁人對於違背職務之行為,要求、期約或收受賄賂或其他不正利 益者,為公務員違背職務受賄罪。 4 2.構成要件階層: (1)交通警察甲屬於公務員: 公務員之定義及範圍,刑法第 10 條第 2 項定有明文,而該項第 1、2 款所定之公務員,指依法令服務 於國家、地方自治團體所屬機關而具有法定職務權限,以及其他依法令從事於公共事務,而具有法定 職務權限者而言。題示中之甲為交通警察,自屬依法令服務於國家、地方自治團體所屬機關而具有法 定職務權限之公務員。 (2)賄賂: 指與公務員行為間有對價關係之餽贈,包含得以金錢折算其價值之金錢或財物。 (3)客觀上,甲有收取乙所交付之手錶,已符合本罪之客觀要件。 (4)主觀上,甲對於收取乙所交付之手錶,並有據為己有之知與 欲,因此具本罪故意。 3.加重結果: 甲成立違背職務收受賄賂罪已如前述,又甲並因此不對乙開立交通違規罰單,主、客觀要件均已具備,因 此符合刑法第 122 條第 2 項所稱之「因而為違背職務之行為」,因此甲成立違背職務收賂罪。 4.違法性及罪責階層: 甲之行為無阻卻違法事由存在,亦無減免罪責事由存在,因此成立本罪。

(二)甲僅告誡乙便予放行,不成立刑法第 163 條第 1 項公務員縱放人犯罪: 1.構成要件階層:: (1)關於刑法第 163 條之公務員縱放便利脫逃罪,其客觀構成要件之行為主體須為公務員;其行為客體須 為公務員職務上依法逮捕拘禁之人,且限於公務員「職務上」依法逮捕拘禁之人,否則僅成立單純縱 放便利脫逃罪(§162I)。又所謂「職務上」指具有負責執行或直接監督依法逮捕拘禁人的職務,包括 受他人合法委託或命令而為逮捕或拘禁之情形。 (2)行為:縱放或便利脫逃。題示之情形,乙僅為交通違規而為行政義務之違反,並不該當本條所稱依法 逮捕拘禁之人。 2.小結: 甲構成要件不該當,因此不成立本罪。

(三)該手錶,依刑法第 38 條之 1 第 1 項,沒收之: 1.刑法第 38 條之 1 第 1 項規定,犯罪所得,屬於犯罪行為人者, 沒收之。但有特別規定者,依其規定。 2.而依題示可知,客觀上甲已收下乙之手錶,而該手錶具有一定之財產價值,乙具有行賄之意思且有將該 手錶移轉所有權於甲之意思,甲亦因此而取得該手錶之所有權;縱因該手錶為行賄之報酬,但因顯屬不 法原因之給付,依民法第 180 條第 4 項之規定可知,行賄之乙仍不得依不當得利之規定請求返還。 3.然為避免犯罪行為人甲仍能保有犯罪之所得,故此時應依刑法第 38 條之 1 第 1 項規定,由法院宣告將該 手錶沒收之。

六、甲於某日夜間在公園見到一落單女子 A,即持刀上前要求 A 將身上金錢交出否則對其不利,但 A 表示只是出 門散步並未帶錢,甲不放棄乃要求 A 在其陪同下至提款機領錢,A 只好配合領出一萬元交給甲方得脫身,請 試述甲的行為在刑法上成立何種犯罪。

⊙【擬答】:

328 條第 1 項普通強盜罪之既遂犯: A 將身上金錢交出否則對其不利,並要求 A 在其陪同下至提款機領錢,A 只好配合領出一萬元交給甲方得脫身等情觀之,甲之行為導致 A 女產生金錢損失之結果,其行為與結 果之間,具有條件關係與因果關係,亦具客觀可歸責性。 人之抗拒,使其喪失意思自由,或使被害人身體上或精神上處於不能抗拒之狀態,即為已足,而是否 已達此種程度,應按通常一般人所能抗拒之程度予以審認。如行為人所實行之不法手段足以抑制通常 人之抗拒,使之喪失自由意志,即與之意義相當,不因暴力未直接施加被害人身體,或被害人有無實 際抗拒行為,而影響強盜罪之成立(最高法院 101 年度台上字第 4824 號刑事判決要旨)。依題示之情 形可知,甲因手中握有刀子一把,已足使通常一般人之 A 女,使其喪失意思自由,或使其身體上或精 神上處於不能抗拒之狀態,因此,甲之行為已具備強盜罪之客觀構成要件。 5 觀上,甲除具有不法所有意圖外,亦明知並有意為之,因此,主觀構成要件該當。 加以回溯觀察,各個行為因時間、場所極為密接,且侵害同一法益,致使各個行為之獨立性趨於薄弱, 遂就全體包括地評價其為一罪。例如本題中甲第一次持刀上前要求 A 將身上金錢交出否則對其不利,但 A 表示只是出門散步並未帶錢,此時甲為強盜未遂;然隨後甲不放棄乃要求 A 在其陪同下至提款機領錢, A 只好配合領出一萬元交給甲方得脫身等情觀之,甲前後之行為應認屬於接續進行之強盜行為,因此, 其各個行為之間因時間、場所極為密接,且侵害同一法益,致使各個行為之獨立性趨於薄弱,故甲之強 盜之各行為,應就全體包括地評價其為一個強盜罪。 21 條至第 24 條之阻卻違法事由,因此,甲之行為具備違法性。 ,成立本罪。 328 條第 1 項普通強盜罪而非數個,且為既遂犯。